Em 8 de dezembro de 2021, o FinCEN publicou o documento Requisitos de Relatório de Informações de Propriedade Beneficiária (para visualizar o texto completo, você pode acessar o seguinte link que estabelece a regulamentação aplicável à obrigatoriedade de informar os beneficiários finais por empresas constituídas nos EUA ou que, sendo estrangeiras, exerçam atividades comerciais nos EUA, e das quais implementou a Seção 6403 a o CTA.

Nesse sentido, foi estabelecido um período de abertura ao público para que possam fazer comentários sobre como esse novo requisito deve ser tratado. O referido período de abertura ao público terminou no dia 07 de fevereiro e de momento não foram emitidas novas comunicações que os contemplem.

Generalidades

Esta redação de regras estabelecida pelo FinCEN é a primeira de três, uma segunda redação de regras estaria focada na implementação de protocolos de acesso e divulgação da informação prestada sobre os beneficiários efetivos, enquanto uma terceira redação de regras visa rever os clientes existentes requisitos de due diligence por parte das instituições financeiras.

Em resumo, os pontos importantes definidos pelo FinCEN através das regras elaboradas estão enquadrados na descrição de quem deve apresentar a informação, que informação deve ser prestada e quando o relatório deve ser apresentado.

Entre as principais atribuições que esta disposição tem, são mencionadas as seguintes:

• Estabelecer um padrão federal claro para práticas a serem seguidas ao incorporar empresas nos EUA;
• Proteger os interesses de segurança nacional;
• Proteger o comércio interestadual e estrangeiro;
• Possibilitar esforços para combater a lavagem de dinheiro, o financiamento do terrorismo e outras atividades ilícitas; S
• Alinhar os EUA com os padrões internacionais de combate à lavagem de dinheiro.

As principais obrigações atribuídas ao FinCEN pelo CTA são a elaboração e manutenção de um cadastro nacional de beneficiários finais e empresas declarantes, acessível (com protocolos e acesso limitado) aos órgãos públicos estaduais, federais e internacionais, não estando disponíveis as informações comunicadas. lá para o público em geral.

Nesse sentido, é importante destacar a privacidade das informações prestadas ao FinCEN, ressaltando que os entes estaduais ou federais podem acessar as informações ali armazenadas enquanto estiverem realizando uma investigação, enquanto uma instituição financeira poderá fazê-lo desde que esta conduzir um processo de due diligence coberto pelo Bank Secrecy Act (BSA) ou pelo USA Patriot Act. Por fim, no caso de agências federais internacionais que fazem a solicitação em nome de um governo estrangeiro, esse governo deve estar coberto por um acordo de troca mútua de informações mediante solicitação assinada com os EUA;

Qual é a definição de beneficiário final para esses fins?

Pessoa(s) singular(es) que exerçam o controlo das Sociedades ou detenham uma participação no capital social de, pelo menos, 25% das mesmas.

Exceções às quais não se aplica a comunicação das informações acima mencionadas:

• No caso de menores, quando a pessoa que os supervisiona tenha comunicado a informação de outra forma;
• Um indivíduo agindo como fiduciário, intermediário, custodiante ou agente em nome de outro;
• Um indivíduo agindo como empregado cujo controle deriva exclusivamente de seu status de emprego;
• Um indivíduo cujo único interesse na entidade é através de um direito de herança;
• Um credor das empresas, a menos que o referido credor cumpra os requisitos de beneficiário efetivo acima mencionados.

Em relação a quem exerce o controle, o regulamento prevê três indicadores específicos:

1. Alto funcionário da entidade relatora;
2. A autoridade que tem o poder de destituir ou nomear um alto funcionário ou maioria no conselho de administração da entidade;
3. Quem mantém a direção, determina ou decide ou influencia substancialmente as decisões substanciais da entidade.

Por outro lado, o regulamento também prevê uma categoria geral, entendendo que uma pessoa que exerça controle sobre uma entidade pode ser aquela que exerce qualquer outra forma de controle substancial sobre a empresa relatora.

O que são entidades reportáveis?

O regulamento estabelece dois tipos diferentes de entidades que devem reportar:

• Doméstico, qualquer entidade criada por um secretário de estado ou escritório similar em uma jurisdição dentro dos Estados Unidos; Y,
• Estrangeiro, qualquer entidade formada sob a lei de uma jurisdição estrangeira que esteja registrada para fazer negócios nos Estados Unidos.

A este respeito, são descritas 23 exceções para as quais o relatório dos beneficiários finais não deve ser feito, dentro das quais se incluem:

• Empresas listadas na bolsa de valores;
• Igrejas, instituições de caridade e outras entidades sem fins lucrativos;
  Outras entidades que já estão sujeitas à obrigação de reportar às entidades gubernamentales (compañías de seguros, bancos, compañías de inversión, firmas contables registradas, etc);
• Empresas que empregam mais de 20 pessoas, relatam lucros superiores a US$ 5 milhões para fins fiscais e têm presença física nos EUA.

Quem deve reportar as informações?

No caso de entidade nacional, qualquer pessoa singular que tenha apresentado a documentação para a constituição da sociedade, no caso de entidades estrangeiras qualquer pessoa singular que tenha apresentado pela primeira vez o documento que regista a entidade estrangeira para exercer atividade nos EUA. Essas definições também incluem qualquer pessoa que dirija ou controle o arquivamento de documentos corporativos junto a entidades governamentais.

Que informações devem ser comunicadas sobre os beneficiários finais?

Nome, data de nascimento, morada, local de residência fiscal e número de identificação (por exemplo, passaporte ou documento de identidade)

Prazos para fazer o relatório

1. As novas sociedades devem reportar a informação no momento da constituição ou registo, obviamente aplicável após a aprovação do último regulamento relativo ao relatório dos beneficiários finais;
2. Espera-se que as empresas existentes forneçam as informações no prazo de um ano após a entrada em vigor do regulamento;
3. As empresas devem atualizar as informações ao FINCEN sempre que houver alterações em seus beneficiários finais em até 30 dias corridos após a efetivação da alteração.

Sanções por não conformidade

O incumprimento da comunicação dos beneficiários finais implicará sanções civis que ascenderão a USD 500 por cada dia de incumprimento da obrigação de informar, até penas de USD 10.000 ou prisão até 2 anos.

Existe um “Safe Harbor” para aqueles que agiram de boa fé que lhes permite corrigir as informações fornecidas erroneamente por 90 dias após a comunicação incorreta das mesmas.

Da mesma forma, e é aqui que se observa a importância de manter a privacidade das informações prestadas, estão estipuladas para quem divulgue informação prestada ao abrigo do CTA sem autorização (tanto para funcionários de entidades governamentais, como para terceiros que venham a receber esta informações), multas civis que variam de US$ 500 por dia a multas que incluem o pagamento de US$ 250.000 ou penas de prisão de até 5 anos.

Quando podemos esperar que a obrigação de informar os beneficiários finais das entidades se torne efetiva?

Isso não deve acontecer no curto prazo, tendo em vista que o FinCEN deve primeiro revisar os comentários feitos a este regulamento, aprovar os dois procedimentos pendentes, promulgar as regras finais e criar o software que permite que as informações sejam armazenadas com segurança.

Conclusões

Embora ainda haja um longo caminho a percorrer até que a comunicação dos beneficiários finais das entidades constituídas nos EUA ou daquelas entidades estrangeiras que exerçam atividade comercial nos EUA se torne efetiva, em termos de regulamentação não aprovada, a implementação do software apropriado para armazenar e comunicar as informações, e a forma como essas informações serão mantidas com o maior sigilo possível, podemos afirmar que isso não se deve a questões fiscais ou talvez não sejam o principal motivo da aprovação da norma, mas sim que tem caráter preventivo em relação à lavagem de dinheiro, oriunda de crimes como tráfico de drogas ou armas, entre outros, proteção da segurança nacional e cumprimento das normas internacionais.

Assim, é possível afirmar que os EUA continuam, e apesar desta regra, a ser uma das jurisdições que oferece maior confidencialidade e privacidade em termos de informação de pessoas singulares.

Também é necessário esclarecer que o CTA não inclui a comunicação de contas bancárias em Instituições Financeiras localizadas nos EUA e que o referido país já aprovou regulamentos relacionados à transparência e troca de informações com muito pouco impacto na implementação efetiva do intercâmbio entre países.

Vamos monitorar de perto este regulamento para informá-lo sobre os desenvolvimentos em tempo hábil.

A Insight Trust conta com uma equipe treinada em assuntos relacionados à constituição de Empresas nos EUA e os regulamentos aplicáveis ​​a elas, para solicitar mais informações, uma recomendação mais personalizada, uma reunião com um de nossos assessores ou um contato de orçamento para info@insight- trust.com