Muitos já ouviram falar da figura jurídica chamada Trust , seja em filmes americanos ou, mais recentemente, com o famoso caso do presidente da Argentina, Mauricio Macri, que incorporou uma figura do tipo Trust para proteger sua herança e dar maior transparência à sua gestão. A verdade é que, embora seja uma contribuição inicialmente feita pelo Direito Comum , ou seja, o direito anglo-saxão, ele adquiriu certa relevância na região nos últimos anos e é por isso que as jurisdições da América Latina tentaram regulamentá-lo. com mais ou menos sucesso nos últimos tempos.

Agora, o que é realmente o Trust e como podemos defini-lo?

O Trust pode ser definido como um contrato pelo qual uma pessoa chamada Settlor transfere a propriedade de certos ativos para outro administrador nomeado (administrador – que será o proprietário da propriedade legal) para que ele os gerencie de acordo com as cláusulas mencionadas no referido contrato em a favor ou em benefício de uma ou mais pessoas nomeadas Beneficiários (a quem ou quem corresponderá a propriedade para o benefício) , quando certas condições forem atendidas ou quando um termo for atendido.

Nesse sentido, é importante mencionar que a Conferência da Haia de 1985 sobre Direito Internacional Privado, com o objetivo de estabelecer disposições comuns sobre a lei aplicável à confiança e resolver os problemas mais importantes relacionados ao seu reconhecimento, definiu isso como ¨ as relações jurídicas criadas – por ato inter vivos ou mortis causa – por uma pessoa, o constituinte, colocando ativos sob o controle de um Agente Fiduciário no interesse de um beneficiário ou para uma finalidade específica ¨.

Que tipos de confiança podemos encontrar?

O Trust pode ser qualificado se atender a determinadas características de acordo com a seguinte classificação:

• Revogável ou Irrevogável: Eles serão revogáveis ​​desde que o Colonizador, após a contribuição dos ativos para os ativos do Trust , mantenha o controle ou possa descartá-los. Ao contrário da definição de revogável, o irrevogável será aquele em que o Colonizador que contribuiu com os ativos para esse patrimônio chamado Trust não puder mais descartá-los, mas estará aguardando o cumprimento das disposições do contrato e distribuição futura para
• Discricionário ou não discricionário : aqueles sobre os quais o Agente Fiduciário mantém discrição sobre quando e como fazer distribuições aos Beneficiários , ou que administram mais genericamente os ativos do Trust a seu critério, em conformidade com as disposições do contrato, serão discricionários, enquanto Não-discricionário será aquele em que as distribuições aos Beneficiários forem obrigatórias por contrato ou se os beneficiários puderem decidir as distribuições feitas a eles sem que o Agente Fiduciário possa determiná-las.
• Com curadores profissionais ou indivíduos Trustees sem licença: Aqui reside uma diferença em quem é o agente fiduciário, ou seja, se ele tem uma licença profissional para a prática o papel do Trustee e, neste caso, pode ser administrado como tal vários Confiança , ser regulamentada por autoridades financeiras e cumpram as garantias mínimas e os regulamentos locais. Por outro lado, um administrador privado de um Trust em particular não possui uma licença, regulamento ou garantias. Neste último caso, o Agente Fiduciário é chamado de Empresa Confidencial Privada.
• Confiança dividida: Esta é uma estrutura que inclui duas relações de confiança, uma revogável com o direito de retirar capital e uma irrevogável onde todos os lucros são alocados. Essa estrutura mais sofisticada funciona muito bem quando um colono deseja adiar a renda, mantendo o acesso ao capital investido.
• Finalmente, e nos casos particulares do Trust incorporado de acordo com a lei dos Estados Unidos, podemos encontrar o Trust chamado ¨ US Trusts ¨ ou ¨ S. Foreign Foreign Trust ¨: A primeira classificação distingue aqueles sobre os quais algum tribunal norte-americano jurisdição (uma condição que ocorre sempre que o Trust está sujeito às leis dos Estados Unidos) e sempre que todas as decisões relevantes são tomadas por uma pessoa norte-americana, quando pelo menos uma das duas condições mencionadas acima não existe , o Trust se qualificar como estrangeiro e, portanto, não terá obrigações fiscais nos Estados Unidos.

Agora, o que acontece com essa figura na região? A seguir, focaremos em duas jurisdições para explicar qual o tratamento legal que o Trust recebe nelas será a República Argentina e a República Oriental do Uruguai.

Regulamento de Confiança na Argentina

Podemos dizer, ao mencionar a Argentina, que talvez estejamos falando sobre o país da América Latina que hoje possui a mais rica jurisprudência e regulamentação sobre o assunto. Muitos dos julgamentos proferidos por juízes naquele país foram citados tanto em análises doutrinárias realizadas por advogados quanto em decisões judiciais proferidas na região.

Nesse sentido, podemos começar mencionando o Parecer nº 23 do ano de 2000, emitido pela AFIP (autoridade tributária na Argentina), que foi posteriormente ratificada pelos tribunais, e pela qual se entendeu que a estrutura do tipo Trust alegada pelo acusado, quando Este foi o Settlor – Beneficiário dos ativos contribuídos e onde ele era quem administra os ativos como o Agente Fiduciário , é legalmente válido, mas por sua vez é fiscalmente transparente, pois obviamente não havia um desapego real do patrimônio em favor do Agente Fiduciário.

Além disso, não é um caso de reputação, o caso ¨ Eurnekian ¨ , que em resumo é baseado na venda por parte do empregador do mesmo nome, das ações de emissão da companhia ¨ Cablevision ¨ (fornecedor conhecido da televisão cabo na Argentina), a uma empresa constituída no estado de Delaware, nos Estados Unidos, chamada ¨TCI International Holding Inc¨.

O referido valor recebido é decidido contribuir com duas relações de confiança constituídas pelo empresário como Settlor, no exterior, consignando-as em suas declarações fiscais como doações. Primeiro, o Tribunal Fiscal e da Câmara deu razão para Eunekian em que ele não deve imposto de renda salários e pessoal real na Argentina pelas receitas desta venda, uma vez que é encontrado nos ativos dos Trusts por ele incorporadas . No entanto, a Corte entendeu que, devido ao fato de o empresário não ter perdido completamente o controle sobre os ativos depositados nos fundos fiduciários, teve que pagar impostos sobre ganhos e bens pessoais pelos períodos em disputa.

Mas é certamente a reforma tributária promovida na Argentina no final de 2017 e aprovada pela Lei 27.430 que esclarece mais esse assunto e lança as bases jurídicas mais fortes da estrutura do Trust e seu reconhecimento no referido País.

A referida reforma menciona em seu artigo 71, número d) que ¨ Os lucros obtidos por trustes, trustes, fundações de interesse privado e outras estruturas similares constituídas, domiciliadas ou localizadas no exterior, bem como qualquer contrato ou acordo celebrado no exterior ou sob uma O regime legal estrangeiro, cujo objeto principal é a administração de ativos, será imputado pelo sujeito residente que os controla para o ano fiscal ou exercício em que termina o exercício anual dessas entidades, contratos ou arranjos.

Será entendido que um sujeito tem controle quando há evidências de que ativos financeiros são mantidos e / ou administrados por esse sujeito (incluindo, entre outros, os seguintes casos: i. No caso de trusts , trusts ou fundações, revogáveis ii) quando o sujeito constituinte também for um beneficiário e iii) quando esse sujeito tiver poder de decisão, direta ou indiretamente, para investir ou alienar ativos, etc.

Considerando os casos acima mencionados e os regulamentos citados acima, podemos concluir que na Argentina há um reconhecimento da figura dos trustes e que existem certos princípios a esse respeito que devem ser mencionados:

• O Trusts revogável ou irrevogável são uma forma válida de equidade estruturação;
• O Trust irrevogável em que o Settlor não mantém controle não estará sujeito a impostos nesse país (e, caso seja considerado um trust estrangeiro dos EUA, também não estará nos Estados Unidos);
• Os beneficiários vão pagar impostos apenas quando recebem benefícios do Trust, e não deve eles até mesmo incluir os ativos da confiança em seu retorno de imposto.

Finalmente, e sobre quais impostos serão pagos pelos Beneficiários do Trust , é importante mencionar que, uma vez que eles recebam a renda produzida pelo Trust, será necessário prestar atenção aos princípios gerais no assunto que, na maioria dos casos, Os países da região assumem que o Beneficiário pagará a taxa aplicável ao imposto de renda sobre a parte do recebimento que se qualifica como renda ou lucro acumulado, e não sobre a parte que se qualifica como capital inicial do Trust .

Especificamente na Argentina, essa situação é regulada pela lei de ganhos, que estipula em seu artigo 140, alínea b, que ¨ Lucros do exterior obtidos como beneficiário de uma relação de confiança ou valores legais equivalentes. Para os fins desta subseção, todas as distribuições feitas pelo trust ou valor equivalente serão consideradas ganhos, a menos que evidências em contrário demonstrem que não obtiveram benefícios e não acumularam lucros gerados em períodos anteriores ao último elogio, incluídos em ambos. casos ganhos de capital e outros enriquecimentos. Se o contribuinte provar da maneira indicada que a distribuição excede os benefícios acima mencionados, somente a proporção da distribuição que corresponde a esta última será considerada lucro … ¨

Portanto, sempre que uma distribuição for feita aos Beneficiários de um Fundo , ela será tratada do ponto de vista tributário como lucro até que os ganhos acumulados sejam esgotados, os próprios Beneficiários tendo que verificar se não é um lucro. Do mesmo modo, será necessário provar se parte dessa distribuição é parcialmente lucrativa e parcialmente não.

Regulamento do Trust no Uruguai

Diferentemente do que acontece na Argentina, no Uruguai não existe uma regulamentação tão específica em relação às figuras do Trust como elas são concebidas pela lei anglo-saxônica, se houver uma lei 17.703 que regule as relações de confiança no Uruguai, mas que fornece a eles uma abordagem mais orientada para os negócios do que o Trust, como uma forma de planejamento familiar.

Portanto, é necessário aderir ao estabelecido nos regulamentos uruguaios em matéria de impostos, mais especificamente no Imposto de Renda Pessoal, Título 7, Texto Ordenado de 1996 , e aplicar esses regulamentos em relação às jurisdições de nulidade. ou baixa tributação (BONT), definidos no artigo 7 do título 7 como ¨… aqueles países ou jurisdições que não atendem aos requisitos da taxa mínima efetiva de imposto ou níveis de colaboração e transparência… ¨ .

O referido título é regulado pelo Decreto 148/007, que expressa em seu artigo 6 bis, primeiro parágrafo, a regra de transparência fiscal para as entidades BONT, pela qual a receita e os aumentos de capital serão atribuídos automaticamente aos indivíduos que participam de seu capital, expandindo a referida regra para entidades residentes (e também pessoas físicas) que verificam o status dos atuais Beneficiários de relações de confiança não residentes.

Até o artigo aborda a possibilidade de que não haja beneficiários atuais em fundos não residentes, estabelecendo que, nesse caso, a receita será atribuída ao estabelecimento ( Settlor ) até que sejam recebidos pelo Beneficiário.

Podemos então dizer que, com base nas disposições dos regulamentos mencionados acima, sempre que um Trust for incorporado em uma jurisdição da BONT, ou seja, seu administrador for considerado BONT, a regra de transparência tributária será aplicada aos Beneficiários dos referidos Confiança , sendo estas obrigadas fiscalmente assim que a entidade receber receita ou aumento de capital e que, no caso de os Beneficiários serem discricionários, quem assumirá a obrigação fiscal até que realmente receba os benefícios da Confiança será o Liquidador.

Portanto, em oposição às regras aplicadas às entidades do BONT, o Trust incorporado em jurisdições não pertencentes ao BONT terá um tratamento semelhante ao das entidades legais uruguaias, adiando assim os lucros obtidos pelo Trust até que sejam efetivamente distribuídos aos seus Beneficiários.